"2012年,加拿大资源领域的投资并购活动比较活跃,尤其是来自亚洲的投资更令人瞩目.尽管近些年来加拿大资源领域也完成了许多国企投资交易,但2012年夏天的两起几百亿美元的涉及国企的并购案(中海油收购尼克森、马来西亚国家石油公司收购Progress资源公司)却是对《加拿大投资法》(Investment Canada Act)和加拿大政策制定者的巨大考验."加拿大司特曼律师事务所(Stikeman Elliott)高级合伙人威廉·布雷斯威特(William J. Braithwaite)近日在接受本报记者采访时做出上述表示.正是该所帮助中国海洋石油总公司(中海油)完成了对加拿大尼克森公司的收购.
   
    司特曼律所的执业律师Michael Kilby向本报记者介绍说,去年加拿大的外资并购市场被上述两起交易所主导,但其实资源领域还有许多其他交易值得关注.如中国煤炭进口和分销商永晖焦煤(Winsway Coking Coal)与日本商社丸红(Marubeni)联手,以10亿加元(合10亿美元)现金协议收购加拿大艾伯塔省的焦煤(炼钢原料)生产商Grande Cache Coal;美国最大的稀土生产企业莫利矿业公司(Molycorp)以13亿加元收购在中国有业务的加拿大稀土生产商Neo Material Technologies;波兰KGHM Polska Miedz公司(波兰政府拥有其30%的股权)28亿美元全资收购加拿大QUADRA FNX铜生厂商;美国埃克森美孚石油公司计划以31亿加元收购加拿大油气公司Celtic Exploration(预计于今年年初完成交易).
   
    众所周知,加拿大政府去年底决定批准中海油收购尼克森(Nexen)的申请,是迄今为止中国企业的最大一次海外收购活动.市场投资人士评价称,这是一起有积极意义的收购案,既契合目前的市场背景,也符合中加双方的共同利益.
   
    历年来,中国企业"走出去"进行投资经历过许多失败,而这次中海油的大手笔收购却能获得加政府的批准,是什么原因呢?
   
    加拿大艾伯塔省(Albert,尼克森公司总部设在该省)政府相关负责人在接受本报记者采访时指出,"可能是因为该笔交易依据《加拿大投资法》的规定,给加拿大带来了'净收益',而且,中海油为这项交易的达成做出了诸多承诺,这也是非常有益的做法."
   
    净收益究竟是什么?
   
    此次中海油收购尼克森的条件可谓极其优厚.按照协议,中海油不仅要向尼克森的股东支付151亿美元的现金,还要承担尼克森43亿美元的债务,以及留用尼克森所有3000名管理层和普通员工.中海油还表示,将投入可观资金,作为促进加拿大石油和天然气资源开发的长期承诺.此外,加方还提出,中海油每年度需要向加拿大工业部提交与承诺相关的执行报告.
   
    还在等待美国方面审批的此项交易可能也不会遇到什么阻力.加拿大渥太华大学公共和国际关系学院的副教授勒布朗(Patrick LeBlond)不久前接受本报记者采访时就指出,美国政府可能不会阻碍该交易的进行,因为尼克森在美国油气市场来说不算是大型企业,即使阻止交易美国也不会从中捞到什么政治资本.而且,加拿大政府已批准了交易,美国政府也很难再进行反对了.
   
    我们不禁要问,《加拿大投资法》所规定的"净收益"(net benefit)到底是什么?中海油所承诺的符合它的标准吗?
   
    根据《加拿大投资法》规定,资产价值超过3.3亿加元的外国投资案须经联邦政府审批,以确保交易给加拿大带来"净收益".
   
    上述艾伯塔政府相关人士对本报记者说,所谓"净收益"并没有统一的答案,没有固定的标准,这是因项目而异的."艾伯塔省政府也在主张,加联邦政府要对其的标准定义及审批程序进行澄清和具体化规定,相信很快会给外界一个更明确的答复."
   
    而勒布朗则认为,要想满足"净收益"要求,任何收购加拿大企业的外资都需要向政府证明,投资或收购行为会推动加拿大的经济发展,创造或保留最低水平的就业岗位.他说:"从加拿大政府的角度来看,尽管会考虑投资安全问题,但更关键的是加拿大本国所有的企业还是外资所有的企业才能更好地推动加拿大经济发展?未来,无论哪国所有的企业,只要能为加拿大创造更多的就业岗位(包括位于总部的高级人才岗位),为加拿大注入更多的资金的企业就是更好的企业."另外,他说,能为加拿大的经济发展贡献科技力量的企业也是受欢迎的.
   
    《加拿大投资法》说什么?
   
    《加拿大投资法》旨在鼓励加拿大人和外国人对加拿大进行投资.该法规定了必须经过审查的投资包括:一般说来,一个非加拿大人购买正在经营中的加拿大企业必须依照《加拿大投资法》的规定向投资审批部门通知备案,或要经过申报批准.至于是需要通知备案还是要申报批准,则根据被收购的加拿大企业资产总值的数额而定.《加拿大投资法》适用于那些目前仍然由加拿大人控制的企业,以及被那些在加拿大设立了分公司的外国公司间接收购的加拿大企业.
   
    可以通过收购该企业有投票权的股权直接控制一个加拿大的企业.也可以通过收购该企业全部,或实质上全部用于企业经营的资产控制一个加拿大的企业.间接控制一个加拿大企业可以通过收购一家外国企业所控制的加拿大企业有投票权的股权获得,或者收购在加拿大没有注册,但是对加拿大企业拥有控制权的非加拿大人实体有投票权的份额获得.
   
    该法还制定了一般的规则,用来确定投资者是否已经通过购买股份而控制了某企业.如收购大多数有投票权的股份即被认定为获得了控制权;收购了1/3或以上,但少于大多数有投票权的股份即被认定获得了控制权,除非证明被收购的股份份额并没有使得投资者实际获得控制权;以及只收购了企业1/3以下有投票权的股份不能被认定为获得控制权.除此之外,尚有其他可能适用的规定.
   
    如果投资申请项目需经过审核,则投资人必须提出有关投资者个人及投资计划的详细资料.每一投资项目都将以个案方式接受评估,以决定此投资项目是否对加拿大有利.下列事项是评估时考虑的因素:该投资对加拿大经济活动及性质是否有影响,包括对就业、原料加工、加国设备、零部件及服务效率是否有益,以及是否能够增加对外出口;加拿大国民是否能够在新企业或新企业所属的产业中得到充分参与及就业机会.该投资是否能提升生产力及效率,是否能促进科技发展及产品创新,并使产品多元化;该投资对该产业或相关产业的竞争情况有何影响;该投资是否与全国工业、经济及文化政策兼容;该投资对加国在国际市场上的竞争是否有竞争力.
   
    如果投资审批委员会认为项目不符合要求,将书面通知申请人,并告知其有权进行申诉并可以作出承诺保证.投资审批部门将根据其申诉和所作的承诺保证来做批准或不批准的最后决定.
   
    新规定要求国企干什么?
   
    单就这些已经足以使底气不足的外资惶恐,徘徊在加拿大的国门之外了,而就在加拿大政府宣布批准了中海油收购尼克森交易的当天,加拿大总理哈珀就发表声明说,让海外国有实体进一步控制加拿大的油砂资源开发,已不再符合加拿大的利益.理由是,外国政府参与其能源行业已不能给加拿大经济体带来"净收益".
   
    哈珀总理表示,未来,外国国企如欲收购加拿大企业,将会面临更加严格的审核,尤其涉及自然资源的收购,只有在非常特殊的情况下才会获得考虑.
   
    上述艾伯塔政府人士称,所谓"特殊情况"的规定是任何行业的任何国企在加拿大进行并购都需遵守的规则,艾伯塔省政府也已参与到联邦政府对《加拿大投资法》法律条款的修改工作中,以期使新规变得更加明确,具有可操作性.
   
    而勒布朗的看法则相对乐观,他指出,对于《加拿大投资法》规定的资产价值超过3.3亿加元的外国投资案须经联邦政府审批的说法,新规定进行了修改,将对国有企业与私有企业予以分别处理,将需要接受加拿大政府审批的私有企业的收购案资产价值放宽至10亿加元,而国有企业收购案需要接受审批的资产标准仍维持在3.3亿加元的窄口径.
   
    "据我所知,其实这不会有什么太大的影响."勒布朗说,像中海油收购和马来西亚国家石油公司(Petronas)收购这种几百亿美元的交易属于特殊案例,所以受到了更多的政治层面和媒体层面的关注.其实,借新规的出台,加拿大政府也希望争取到更多的时间仔细分析新规是否适合加拿大的经济和政治需要,使其更具有灵活性.比如,2010年加拿大政府就否决了必和必拓收购加拿大化肥公司(Potash Corporation)的交易,主要是因为当时政府害怕在2011年的联邦大选中失去萨斯喀彻温省的支持.如果没有大选,也许当时的交易就可以获得通过.
   
    "总之,大规模交易本身就是比较特殊的,需要向加拿大政府证明,并购的达成带来的效果会比维持现状强.这点也是外国企业,国企或私企都需要牢记于心的."勒布朗建议:"这就要求企业与联邦、省和各地层面的相关政治、经济利益相关者进行友好沟通.此外,无论是国企还是私企,外企还需注意的是,不能把加拿大的自然资源带走,也就是不能带走加拿大的经济财富.自然资源被开采出来后,各级政府就有权对其征税.因此,审核的问题说到底还是投资的规模及创造的效益."
   
    布雷斯威特告诉本报记者,国企没有控股的或是采取合资的项目在加拿大还是很受欢迎的.事实上,非控股项目的并购行为也不太受《加拿大投资法》的影响.
   
    布雷斯威特介绍说,就在加政府对国企投资出台新规后不到1周的时间,就有Encana和中国石油宣布对艾伯塔省Duvernay 的Encana天然气资产进行22亿美元的(51%/49%)合作项目."我们乐观地预测,这类加拿大企业和外国国企(包括中国国企)的合作在2013年及以后还会有很多."（2013-01-13）